О некоторых вопросах применения субсидиарной ответственности
ПОСТАНОВЛЕНИЕ ПЛЕНУМА ВЫСШЕГО ХОЗЯЙСТВЕННОГО СУДА РЕСПУБЛИКИ БЕЛАРУСЬ
27 октября 2006 г. № 11
(Национальный реестр правовых актов Республики Беларусь, 04.12.2006, № 199, рег. № 6/663 от 27.11.2006)
(с учетом изменений, внесенных постановлением Пленума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 26.09.2008 № 12, рег. № 6/714 от 17.11.200
См. Комментарий от 08.01.2007
В целях обеспечения правильного и единообразного применения хозяйственными судами Республики Беларусь законодательства при разрешении споров о взыскании задолженности в порядке субсидиарной ответственности Пленум Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь, руководствуясь статьями 14-16 Закона Республики Беларусь от 9 декабря 1998 года "О хозяйственных судах в Республике Беларусь" (Ведамасцi Нацыянальнага сходу Рэспублiкi Беларусь, 1999 г., № 2, ст. 32), постановляет дать хозяйственным судам Республики Беларусь (далее - хозяйственные суды) следующие разъяснения.
1. Субсидиарная ответственность является особым видом гражданско-правовой ответственности, при котором на лицо, несущее субсидиарную ответственность (далее - субсидиарный должник) в соответствии с законодательством или условиями обязательства, в случае отказа основного должника от удовлетворения требования кредитора, в том числе ввиду недостаточности или отсутствия имущества, или ненаправления кредитору в разумный срок ответа на предъявленное требование, возлагается обязанность по исполнению требования кредитора к основному должнику.
2. При рассмотрении дел по спорам о взыскании задолженности в порядке субсидиарной ответственности хозяйственным судам следует руководствоваться нормами Гражданского кодекса Республики Беларусь (далее - ГК), Банковского кодекса Республики Беларусь, Указа Президента Республики Беларусь от 12 ноября 2003 г. № 508 "О некоторых вопросах экономической несостоятельности (банкротства)" (Национальный реестр правовых актов Республики Беларусь, 2003 г., № 127, 1/5085) (далее - Указ № 508), Закона Республики Беларусь "О хозяйственных обществах" (Ведамасцi Вярхоўнага Савета Рэспублiкi Беларусь, 1992 г., № 35, ст. 552; Национальный реестр правовых актов Республики Беларусь, 2006 г., № 18, 2/1197) (далее - Закон о хозяйственных обществах), а также иными актами законодательства, регулирующими порядок применения субсидиарной ответственности.
3. К субсидиарной ответственности, в частности, могут быть привлечены:
учредители (участники), собственники имущества юридического лица или другие лица, в том числе руководитель должника, имеющие право давать обязательные для этого юридического лица указания либо иным образом имеющие возможность определять его действия, если экономическая несостоятельность (банкротство) вызвана их указаниями и (или) действиями (часть вторая пункта 3 статьи 52 ГК, подпункт 1.35 пункта 1 Указа № 508);
полные товарищи, ставшие участниками (акционерами) хозяйственного общества при преобразовании товарищества в общество, в течение двух лет - по обязательствам, перешедшим к обществу от товарищества (пункт 2 статьи 65 ГК). Указанное правило применяется при преобразовании товарищества в производственный кооператив и унитарное предприятие;
участники полного товарищества - по обязательствам товарищества (пункт 1 статьи 72 ГК);
участники, выбывшие из товарищества, - по обязательствам товарищества, возникшим до момента его выбытия, наравне с оставшимися участниками в течение двух лет со дня утверждения отчета о деятельности товарищества за год, в котором он вышел из товарищества (пункт 3 статьи 72 ГК);
участники общества с дополнительной ответственностью - по обязательствам общества в пределах, определяемых учредительными документами, но не менее размеров, установленных законодательными актами (пункт 1 статьи 94 ГК, статья 112 Закона о хозяйственных обществах);
основное общество (товарищество) - по долгам дочернего общества в случае экономической несостоятельности (банкротства) дочернего общества по вине основного общества (товарищества) (пункт 2 статьи 105 ГК);
члены производственного кооператива - по обязательствам производственного кооператива в равных долях, если иное не определено в уставе, в пределах, установленных уставом, но не меньше величины полученного годового дохода в производственном кооперативе (пункт 1 статьи 107 ГК);
Республика Беларусь - по обязательствам казенного предприятия при недостаточности его имущества (пункт 5 статьи 115 ГК);
члены потребительского кооператива - по обязательствам кооператива в пределах невнесенной части дополнительного взноса (пункт 4 статьи 116 ГК);
собственник имущества учреждения - по обязательствам учреждения при недостаточности находящихся в распоряжении учреждения денежных средств (пункт 2 статьи 120 ГК);
члены ассоциации (союза) - по обязательствам ассоциации (союза) в размере и порядке, предусмотренных учредительными документами ассоциации (пункт 4 статьи 121 ГК);
поручитель, если законодательством или договором предусмотрена субсидиарная ответственность поручителя (пункт 1 статьи 343 ГК);
гарант - по обязательствам основного должника (пункт 1 статьи 349 ГК);
лицо, передавшее обремененное рентой недвижимое имущество в собственность другого лица, - по требованиям получателя ренты, возникшим в связи с нарушением договора ренты, если ГК, иными актами законодательства или договором не предусмотрена солидарная ответственность по этому обязательству (пункт 2 статьи 557 ГК);
правообладатель - по предъявленным к пользователю требованиям о несоответствии качества товаров (работ, услуг), продаваемых (выполняемых, оказываемых) пользователем по договору франчайзинга, качеству аналогичных товаров (работ, услуг), продаваемых (выполняемых, оказываемых) непосредственно правообладателем (пункт 1 статьи 910-6 ГК).
Законодательством или условиями обязательства могут быть предусмотрены и иные случаи субсидиарной ответственности.
4. По общему правилу, предусмотренному пунктом 1 статьи 370 ГК, условием привлечения субсидиарного должника к ответственности является отказ основного должника от удовлетворения требования кредитора или ненаправление основным должником кредитору в разумный срок ответа на предъявленное требование.
Вместе с тем хозяйственным судам следует иметь в виду, что специальным условием привлечения к субсидиарной ответственности по обязательствам основного должника в соответствии с пунктом 5 статьи 115 ГК и подпунктом 1.35 пункта 1 Указа № 508 является недостаточность имущества основного должника, а для привлечения к субсидиарной ответственности собственника имущества учреждения в соответствии с пунктом 1 статьи 120 ГК таким специальным условием является недостаточность денежных средств у основного должника.
В данной связи привлечение таких субсидиарных должников к ответственности возможно только при условии установления хозяйственным судом соответственно недостаточности имущества или недостаточности денежных средств у основного должника.
5. При оценке хозяйственным судом обстоятельств соблюдения кредитором порядка предварительного обращения к основному должнику, предусмотренного пунктом 1 статьи 370 ГК, следует исходить из того, что кредитор в силу части второй статьи 100 Хозяйственного процессуального кодекса Республики Беларусь (далее - ХПК) должен представить доказательства в подтверждение предъявления требования основному должнику, отказа в его удовлетворении либо неполучения ответа на свое требование в разумный срок (с учетом территориального удаления кредитора и основного должника друг от друга, состояния средств связи и т.п.).
Форма отказа основного должника удовлетворить требование кредитора не имеет существенного значения, если определенная ее форма не установлена актом законодательства или соглашением кредитора с основным должником.
Обращение кредитора с иском к основному должнику не является обязательным условием привлечения субсидиарного должника к ответственности, поэтому отсутствие вступившего в законную силу судебного постановления об удовлетворении требования кредитора, предъявленного к основному должнику, не является препятствием для принятия хозяйственным судом к своему производству иска к субсидиарному должнику.
6. В соответствии с пунктом 2 статьи 370 ГК кредитор не вправе требовать удовлетворения своего требования к основному должнику от субсидиарного должника, если это требование может быть удовлетворено путем зачета встречного требования к основному должнику либо бесспорного взыскания средств с основного должника.
Частичное удовлетворение требования кредитора зачетом не освобождает субсидиарного должника от ответственности в неисполненной части, поскольку обязанность по исполнению требования кредитора существует у субсидиарного должника до его полного удовлетворения.
7. Субсидиарный должник отвечает по тем же правилам, что и основной должник, поэтому он может выдвигать против требований кредиторов все те возражения, на которые вправе ссылаться основной должник (отсутствие вины, если вина является условием ответственности, пропуск срока исковой давности и т.п.).
8. В силу пункта 3 статьи 370 ГК при предъявлении кредитором иска к субсидиарному должнику последний должен привлечь к участию в деле основного должника.
При рассмотрении дел по искам о взыскании задолженности в порядке субсидиарной ответственности, исходя из общего правила, предусмотренного пунктом 1 статьи 370 ГК (в отсутствие специальных условий), такое привлечение в соответствии со статьей 65 ХПК осуществляется по ходатайству субсидиарного должника в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований на предмет спора, на стороне ответчика. Основной должник также может вступить в дело по собственной инициативе путем заявления соответствующего ходатайства или может быть привлечен по инициативе хозяйственного суда.
Последствием несоблюдения субсидиарным должником требования по привлечению основного должника к участию в деле является право последнего в случае предъявления к нему регрессного требования со стороны субсидиарного должника выдвигать возражения, которые он имел против кредитора, то есть по существу основного обязательства, в том числе относительно условий, необходимых для наступления ответственности основного должника.
Применительно к пункту 3 статьи 370 ГК основной должник не будет иметь такого права, если он также был привлечен к участию в деле по ходатайству не субсидиарного должника, а кредитора или по инициативе хозяйственного суда, либо вступил в дело по собственной инициативе.
9. При разрешении споров, связанных с ответственностью учредителей (участников) юридического лица, признанного экономически несостоятельным (банкротом), собственника его имущества или других лиц, в том числе руководителя должника, которые имеют право давать обязательные для этого юридического лица указания либо иным образом имеют возможность определять его действия (часть вторая пункта 3 статьи 52 ГК, часть первая подпункта 1.35 пункта 1 Указа № 508), хозяйственным судам следует учитывать, что привлечение указанных лиц к субсидиарной ответственности обусловлено необходимостью установления следующих обстоятельств:
наличия у соответствующего лица права давать обязательные для юридического лица указания либо возможности иным образом определять его действия;
совершения соответствующим лицом действий (или его бездействие), свидетельствующих об использовании принадлежащего ему права давать обязательные для юридического лица указания или использовании своих возможностей иным образом определять его действия;
наличия причинно-следственной связи между использованием соответствующим лицом своих прав и (или) возможностей в отношении юридического лица и последствиями в виде признания должника банкротом;
недостаточности имущества должника для удовлетворения требований кредиторов.
В период рассмотрения дела о банкротстве иски о привлечении к субсидиарной ответственности указанных в настоящем пункте лиц, несущих субсидиарную ответственность, могут быть предъявлены антикризисным управляющим, прокурором в интересах должника, а также государственным органом в случаях, предусмотренных законодательными актами, в хозяйственный суд, рассматривающий это дело.
В течение названного периода иски о привлечении к субсидиарной ответственности предъявляются после открытия ликвидационного производства, в случае выявления недостаточности имущества должника для полного удовлетворения требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов, в том числе после продажи имущества должника, и рассматриваются хозяйственным судом до вынесения определения о завершении ликвидационного производства.
Размер требований к лицам, несущим субсидиарную ответственность на основании пункта 3 статьи 52 ГК и части первой подпункта 1.35 пункта 1 Указа № 508, определяется суммой непогашенных (неудовлетворенных) требований кредиторов, исчисленной как разница между размером требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов, и размером этих требований, удовлетворенных в рамках производства по делу о банкротстве.
В случае удовлетворения хозяйственным судом таких требований взысканные суммы зачисляются в состав имущества должника, за счет которого удовлетворяются требования кредиторов в порядке очередности, установленной Законом Республики Беларусь от 18 июля 2000 года "Об экономической несостоятельности (банкротстве)" (Национальный реестр правовых актов Республики Беларусь, 2000 г., № 73, 2/19
.
Кредитор (кредиторы), требования которого не были удовлетворены в полном объеме в рамках производства по делу о банкротстве, или его правопреемники, прокурор, государственные органы вправе предъявить иски о привлечении к субсидиарной ответственности указанных в настоящем пункте лиц, несущих субсидиарную ответственность, и после вынесения хозяйственным судом определения о завершении ликвидационного производства в течение десяти лет с момента возбуждения дела о банкротстве должника в хозяйственный суд, рассматривавший дело о банкротстве. При этом период времени с момента возбуждения дела о банкротстве до завершения ликвидационного производства засчитывается в указанный десятилетний срок.
Размер требования отдельного кредитора к лицам, привлекаемым к субсидиарной ответственности в соответствии с частью четвертой подпункта 1.35 пункта 1 Указа № 508, определяется его непогашенной (неудовлетворенной) суммой, исчисленной по правилам, указанным в части пятой настоящего пункта.
В случае удовлетворения хозяйственным судом таких требований взысканная с субсидиарного должника сумма подлежит перечислению в пользу такого истца (или лица, в интересах которого были предъявлены эти требования).
Если хозяйственным судом при рассмотрении предъявленного на основании подпункта 1.35 пункта 1 Указа № 508 иска о привлечении лица к субсидиарной ответственности установлено, что вступившим в законную силу постановлением общего суда с этого лица взыскан ущерб, причиненный его преступными деяниями, вызвавшими в том числе экономическую несостоятельность (банкротство) должника - юридического лица, хозяйственному суду при принятии решения о возложении на это лицо дополнительной ответственности в целях исключения двойного взыскания следует учитывать характер и размер взысканной общим судом суммы, в состав которой могут входить не погашенные основным должником - юридическим лицом долги перед бюджетом и иными кредиторами.
При решении вопроса о завершении ликвидационного производства хозяйственному суду следует: проверять полноту предпринятых антикризисным управляющим мер по защите интересов кредиторов и по погашению кредиторской задолженности; выяснять, принимались ли меры по возложению субсидиарной ответственности на лиц, которые в соответствии с законодательством несут дополнительную с основным должником ответственность по его обязательствам.
Отсутствие возбужденного хозяйственным судом дела о банкротстве не препятствует предъявлению к лицам, указанным в части четвертой статьи 8 и части второй статьи 249 Закона о банкротстве, иска о привлечении их к субсидиарной ответственности по обязательствам должника.
(Пункт 9 -- с учетом изменений, внесенных постановлением Пленума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 26.09.2008 № 12, рег. № 6/714 от 17.11.200
10. Участники общества с дополнительной ответственностью солидарно несут субсидиарную ответственность по обязательствам общества своим имуществом в пределах, определяемых учредительными документами общества, но не менее размера, установленного законодательными актами, пропорционально вкладам этих участников в уставном фонде общества, если иной порядок распределения субсидиарной ответственности между его участниками не предусмотрен учредительными документами общества (части первая и вторая статьи 112 Закона о хозяйственных обществах).
В указанных пределах допускается неоднократное привлечение участника общества с дополнительной ответственностью к субсидиарной ответственности. Вместе с тем общий объем субсидиарной ответственности участника, в том числе и по результатам неоднократного привлечения его к субсидиарной ответственности, не может превышать предела, определенного учредительными документами общества.
Иски о привлечении к субсидиарной ответственности участников общества с дополнительной ответственностью могут быть предъявлены кредиторами по указанным в пункте 1 статьи 370 ГК основаниям в том случае, если в отношении основного должника не возбуждено дело об экономической несостоятельности (банкротстве). После возбуждения такого дела в отношении общества с дополнительной ответственностью иски о привлечении к субсидиарной ответственности его участников предъявляются антикризисным управляющим. Бездействие антикризисного управляющего, выразившееся в непредъявлении таких исков, может быть обжаловано конкурсными кредиторами в порядке, установленном Законом о банкротстве.
Исходя из пункта 3 статьи 94 и статьи 93 ГК, статьи 13, части шестой статьи 112 и части первой статьи 102 Закона о хозяйственных обществах реализация участником общества с дополнительной ответственностью своего права на выход из состава его участников не обусловлена необходимостью подтверждения факта выхода посредством государственной регистрации подлежащих внесению в учредительные документы хозяйственного общества изменений, произошедших в составе его участников. Таким образом, с момента выхода лица из состава участников общества с дополнительной ответственностью оно утрачивает статус участника хозяйственного общества. Вместе с тем при наличии предусмотренных подпунктом 1.35 пункта 1 Указа № 508 оснований для применения субсидиарной ответственности факт выхода лица из состава участников общества с дополнительной ответственностью сам по себе не может являться единственным и безусловным основанием для неприменения субсидиарной ответственности к этому лицу.
При оценке довода ответчика о невозможности привлечения его к субсидиарной ответственности по причине выхода его из состава участников общества с дополнительной ответственностью хозяйственному суду следует проверять, имеют ли место предусмотренные подпунктом 1.35 пункта 1 Указа № 508 основания возложения на ответчика субсидиарной ответственности, которые не обусловлены наличием у такого лица статуса участника общества с дополнительной ответственностью, а также выяснять, не вызвана ли невозможность исполнения обществом с дополнительной ответственностью обязательств перед кредиторами или его экономическая несостоятельность (банкротство) действиями, совершенными ответчиком до момента его выхода из состава участников общества с дополнительной ответственностью.
(Пункт 10 -- с учетом изменений, внесенных постановлением Пленума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 26.09.2008 № 12, рег. № 6/714 от 17.11.200
11. При разрешении споров, связанных с привлечением основных обществ (товариществ) к субсидиарной ответственности по долгам (обязательствам) дочерних обществ, необходимо руководствоваться частью третьей пункта 2 статьи 105 ГК, согласно которой субсидиарная ответственность основного общества (товарищества) по долгам дочернего общества может наступать лишь в случае, когда экономическая несостоятельность (банкротство) дочернего общества наступила по вине основного общества (товарищества).
Вина основного общества (товарищества) может выражаться как в действии (дача указаний, выполнение которых повлекло убытки не по вине дочернего общества, привлечение к участию в договорных отношениях с иными лицами и т.п.), так и в бездействии (невыполнение собственных договорных обязательств перед дочерним обществом, невыполнение договорных обязательств другими должниками дочернего общества, поручителем (гарантом) по которым выступало основное общество (товарищество и др.).
12. Субсидиарная ответственность членов производственного кооператива по обязательствам кооператива определяется в порядке, предусмотренном уставом кооператива. Данная ответственность рассчитывается в равных долях, если иное не определено уставом кооператива. Пределы такой ответственности должны быть установлены в уставе, но они не могут быть меньше величины полученного годового дохода в производственном кооперативе.
13. В соответствии с пунктом 2 статьи 120 ГК учреждение отвечает по своим обязательствам находящимися в его распоряжении денежными средствами.
В распоряжении учреждения могут находиться денежные средства, поступившие при бюджетном финансировании, а также полученные от деятельности, приносящей доходы, если в соответствии с учредительными документами учреждению предоставлено право осуществлять приносящую доходы деятельность и иного не предусмотрено законодательством (часть вторая статьи 279 ГК).
Таким образом, на иное, нежели денежные средства, имущество, находящееся у учреждения, в том числе приобретенное за счет доходов, полученных от приносящей доход деятельности, не может быть обращено взыскание по долгам учреждения.
Согласно пункту 2 статьи 120 ГК условием привлечения собственника имущества учреждения к субсидиарной ответственности по обязательствам учреждения является недостаточность денежных средств.
В данной связи, разрешая вопрос о привлечении собственника имущества учреждения к субсидиарной ответственности по обязательствам учреждения, хозяйственным судам необходимо иметь в виду, что ответственность собственника имущества учреждения является особым видом субсидиарной ответственности, на который общие нормы о субсидиарной ответственности, установленные статьей 370 ГК, распространяются с особенностями, установленными статьей 120 ГК.
Особенность такой ответственности определяется критерием "недостаточность денежных средств" и состоит в том, что собственник имущества учреждения не может быть привлечен к ответственности без предъявления в суд иска к основному должнику, при рассмотрении которого устанавливается возможность удовлетворения требования полностью или в части за счет денежных средств учреждения, в том числе доходов, полученных от деятельности, приносящей доходы.
В случае предъявления кредитором иска о взыскании задолженности учреждения непосредственно к субсидиарному должнику без предъявления иска к учреждению хозяйственному суду на основании части четвертой статьи 60 ХПК следует предложить кредитору привлечь основного должника к участию в деле в качестве другого ответчика, а при несогласии истца на такое привлечение - привлечь основного должника в качестве другого ответчика по своей инициативе, руководствуясь частью пятой статьи 60 ХПК.
При принятии решения об удовлетворении искового требования кредитора о взыскании задолженности учреждения, предъявленного одновременно к учреждению и субсидиарному должнику, хозяйственный суд применительно к части второй статьи 198 ХПК указывает в резолютивной части решения на взыскание суммы задолженности с учреждения (основного должника) при наличии денежных средств, а при установлении в ходе судебного разбирательства их недостаточности указывает на взыскание суммы задолженности полностью или в части с собственника его имущества (субсидиарного должника).
14. В зависимости от оснований возникновения ответственность субсидиарного должника может быть полной или ограниченной. По общему правилу субсидиарный должник несет полную ответственность, если актами законодательства или условиями обязательства не установлен ограниченный размер субсидиарной ответственности.
В частности, полную субсидиарную ответственность несут участники полного товарищества - по обязательствам товарищества, собственники имущества учреждения - по обязательствам учреждения при недостаточности находящихся в распоряжении учреждения денежных средств, собственник имущества, учредители (участники) или другие лица, в том числе руководитель должника, имеющие право давать обязательные для должника указания либо имеющие возможность иным образом определять его действия, если экономическая несостоятельность (банкротство) должника - юридического лица вызвана указанными лицами.
Ограниченную субсидиарную ответственность несут, например, члены производственного кооператива - по обязательствам производственного кооператива, в пределах, установленных уставом, но не меньше величины полученного годового дохода в производственном кооперативе, участники общества с дополнительной ответственностью - по обязательствам общества в пределах, определенных учредительными документами, но не менее размера, установленного законодательными актами.
Однако во всех случаях объем ответственности субсидиарного должника не может превышать объема ответственности основного должника.
15. Соглашение об ограничении размера субсидиарной ответственности, если размер такой ответственности определен законодательством, ничтожно.
16. Размер ответственности субсидиарного должника за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства основным должником может быть уменьшен хозяйственным судом, если нарушение обязательств имело место по вине обеих сторон (статьи 375, 377 ГК).
, но иногда Вам лучше молчать, чем попусту молоть чепуху...
.
